В цивилистической науке господствующим является положение о многозначности термина «договор», что находит свое отражение как в действующем гражданском законодательстве, так и в проекте нового Гражданского кодекса Украины (далее - проект). Этот термин охватывает такие правовые явления, как юридический факт (двух - или многостороннюю сделку), что является основанием возникновения гражданских прав и обязанностей; само договорное обязательство (правоотношения), порождаемое заключенным договором, а также документ, в котором закрепляется (фиксируется) факт установления между контрагентами обязательственного правоотношения. Поскольку все указанные правовые явления, охватываемых термином «договор», имеют относительно самостоятельный характер, именно их анализ позволит установить признаки договора в сфере частного права и сформулировать его интегрированное (комплексное) понятие.
Вступление в наследство Днепропетровск. Анализируя договор как основание возникновения прав и обязанностей, исследователи подчеркивают, что в этом смысле он является степенью в классификации юридических фактов, поскольку договор, как и любой другой из них, порождает определенные права и обязанности. Именно с этой точки зрения договор можно поставить в один ряд с односторонними сделками, деликтами, административными актами, юридическими поступками, поскольку все они, по волевому признаку относятся к юридическим действиям.
Равенство и инициативность субъектов присущие только субъектам гражданского (частного) права, сделка (договор) является юридическим фактом сферы гражданского (частного) права, основанием возникновения, изменения, прекращения гражданских прав и обязанностей. Вот почему трудно согласиться с теми исследователями, которые, отыскивая аргументы для обоснования существования так называемых административных договоров, утверждают, что эти договоры являются разновидностью сделок (сделок), занимают промежуточное место между административным актом и договором частноправового характера, основой их выступают нормы обязательственного права, а потому административный договор регулируется нормами гражданского обязательственного права с исключениями, дополнениями и ограничениями со стороны административного права.
Анализируя договор как продолжающееся обязательственное правоотношение (договорное обязательство), следует указать на следующие его признаки. Во-первых, поскольку договорное обязательство является разновидностью относительного правоотношения, оно устанавливает правовую связь только между сторонами договора, которые именуются в обязательстве кредитором и должником. Что же касается третьего лица, то обязательство не может создавать для него обязанности. Оно может порождать для такого лица только право в отношении должника и (или) к кредитору, и то лишь в случаях, установленных исключительно договором. Именно такое правило содержится в ст. 513 проекта. Причем вопрос о том, воспользоваться этим правом или отказаться от него, решается самой третьим лицом путем свободного волеизъявления. Это связано с тем, что договорное обязательство не должно затрагивать права и законные интересы лиц, которые непосредственно не причастны к договору.
Во-вторых, договорные обязательства имеют преимущественно имущественный характер, поскольку их главной целью является опосредования отношений экономического оборота, что приводит и их оплатнисть. Вопрос о возможности существования неимущественных обязательств в течение длительного времени является дискуссионным. Еще Г.Шершеневич отмечал, что невозможность допуска обязательств по неимущественным интересом связана не с тем, что они имеют личный характер, а с тем, что это противоречит самой природе обязательственных отношений. Поскольку объектом прав по обязательству является чужая действие, то для сохранения юридического характера по долгу лица соответствующее право требования должно обеспечиваться санкцией, которой может быть только принудительное осуществление интереса в имуществе лица, уклоняющегося от исполнения.
Применение же санкции в таких обязательствах является очень сложным с учетом необходимости и соблюдение принципа соответствия между неосуществленным интересом и денежным вознаграждением. В советские времена невозможность существования обязательств неимущественного характера А. Иоффе, например, обосновал тем, что наличие бесплатных договоров и отдельных неимущественных обязанностей не меняет имущественного характера обязательства полностью, которое так или иначе всегда связано с перемещением соответствующего материального блага в той или иной сфере. Такой подход, по нашему мнению, был связан с недооценкой в этот период роли неимущественных прав (благ). Хотя тогда эта точка зрения была господствующей, существовал и другой взгляд на эту проблему.
Соглашаясь с наличием определенных трудностей в определении убытков от нарушения обязательств неимущественного характера, И. Новицкий правильно подчеркивал, что все же эти убытки установить возможно. Не является препятствием для признания существования обязательства неимущественного характера и то, что есть существенная специфика применения к ним принципа реального исполнения. Принуждение должника к выплате такого обязательства, отмечал И. Новицкий, означало бы ограничение его свободы. Но давление на должника, осуществляется через возможность взыскания с него убытков или штрафа, является допустимым, и при этом не существует недопустимому ограничению его свободы. С учетом этого им был сделан вывод о том, что содержанием обязательства может быть право требования осуществления любого правомерного действия, которая заслуживает на защиту. Этот вывод, по нашему мнению, является верным по сути. Более того, в современный период он согласуется с принципом свободы договора, новым взглядом на сущность и роль нематериальных благ.
Семейный адвокат Днепропетровск. Не случайно новый Семейный кодекс Украины от 10 января 2002 г. в ст. 157 предусматривает возможность решения родителями вопросов относительно воспитания ребенка и путем заключения договора между ними с возложением на того из родителей, кто проживает с ребенком, обязанности по возмещению другому родителю материального и морального ущерба, причиненного неисполнением договора. Возможность возмещения убытков неисполнением или ненадлежащим исполнением договора о безвозмездном предоставлении услуг предусматривается и в ст. 925 проекта. Кстати, следует согласиться с И. Новицкий и в том, что никогда нормы гражданских кодексов или других актов гражданского законодательства не ограничивают содержание обязательства признаком лишь имущественного характера этого обязательства.
В-третьих, договорные обязательства предусматривают осуществление должником активных действий, направленных на выполнение возложенных на него обязанностей. Итак, договорные обязательства - это обязательства с положительным содержанием. Отдельные элементы негативного содержания в договорных обязательствах не меняют его положительного содержания в целом.
При установлении признаков договора как обязательственного право - отношение В. Мозолин указывает и на такой признак, как юридическая независимость одной стороны от другой. Соглашаясь по сути с этим тезисом, следует подчеркнуть, что обладает этим всем правоотношениям в сфере гражданского (частного) права, не зависимо от того, идет ли речь об обязательственных отношениях, или об отношениях вещественных или корпоративных. Вот почему этот признак является признаком во всей сфере частного права. Взаимное положение субъектов в этой сфере (их юридическое равенство) и децентрализованный характер регулирования всех отношений в этой сфере - это обобщенные факторы, которые обусловливают не только метод, способ и тип регулирования общественных отношений, но и принципы права (в том числе и принцип свободы договора), правовые средства, которые в своей совокупности составляют правовой режим в сфере частного права.
Анализируя договор как документ, следует предварительно указать на то, что договор относится к юридическим документам, которые фиксируют факты - волеизъявление субъектов права. Поскольку в сфере частного права договоры, учитывая принцип свободы договора, могут заключаться в любой форме (в том числе в устной форме, путем осуществления конклюдентных действий или путем молчания), если требования по ней не установлены законом, о договоре как документ может идти только в случаях, когда они согласно договоренности сторон или требованиями закона заключены в письменной (простой или нотариально удостоверенной) форме. В случаях, предусмотренных законом, договоры - документы подлежат также государственной регистрации. Поскольку обязательства, в рамках которого происходит достижение сторонами гражданско-правовых результатов, возникает только после заключения договора, следует подчеркнуть, что договор - документ, который подлежит нотариальному удостоверению или государственной регистрации в соответствии с требованиями ст.642 проекта, считается заключенным именно с момента его нотариального удостоверения или государственной регистрации, а в случае необходимости и нотариального удостоверения, и государственной регистрации - с момента государственной регистрации.
Приведенное дает возможность предложить такое доктринальное определение договора в сфере частного права, которое имеет встроенный (комплексный) характер.
Договор в сфере частного права - это единое волеизъявление (соглашение) двух или более юридически равных лиц, совпадает, зафиксировано в случаях, предусмотренных ею или законом, в письменном документе с последующей его легализацией, выражающей их общую свободную волю на достижение определенных гражданско-правовых (частных) результатов имущественного или неимущественного характера, наступление которых происходит в пределах обязательства с положительным содержанием, возникает между ними и не затрагивает прав и законных интересов третьих лиц, в случае совершения должником определенных действий, которые соответствуют праву требования кредитора.
