Закрепление в Гражданском и Хозяйственном кодексах Украины принципа свободы договора дало сторонам право самостоятельно урегулировать в договоре отношения, которые детально не урегулированы гражданским законодательством, а также отступать от его положений, кроме случаев, когда обязательное применение актов гражданского законодательства прямо регламентировано или прямо следует из содержания и сути отношений между сторонами.
Одним из приведенных обстоятельств, есть договор переработки давальческого сырья, который не предвиден действующим гражданским законодательством Украины. Однако применение настоящего договора получило распространение в предпринимательской деятельности, что объективно предопределено разделением труда, наличием эффективных средств переработки сырья в тех, кто не производит сырье, возможностью сочетать разные виды деятельности. Об этом свидетельствует внимание, которое уделяется настоящему договору в современной общей и специальной литературе, ряд принятых нормативно-правовых актов разного уровня. Однако это не решило неотложную проблему определения правовой природы договора, о чем свидетельствует многочисленная судебная хозяйственная практика относительно применения норм о разных договорах к договорной конструкции, которая рассматривается.
В юридической литературе нет единства мыслей относительно правовой природы настоящего договора. Его классифицируют как форму инвестирования перерабатывающего предприятия, как договор поставки, как договор мины или бартера, как договор подряда или разновидность подряда, как смешанный договор. Соответственно, это вызывает разные подходы к определению содержания настоящего договора, разнобоя правоприменимой практики. Такие обстоятельства побуждают к детальному анализу приведенных точек зрения в сравнении с нормами ГК Украины и практикой проведения операций в сфере переработки давальческого сырья и, на основании этого, высказывания собственной позиции по этому вопросу.
Правильное определение правовой природы общественных отношений является важным, ведь это предотвращает практические ошибки и нарушение прав субъектов, способствует правильному выбору способов и средств защиты нарушенных субъективных прав и охраняемых законом интересов.
Исследованию правовой природы договора переработки давальческого сырья в советское время не уделялось много внимание, потому что настоящий договор не имел широкого общехозяйственного планового значения. Свои мнения по поводу правовой природы настоящего договора выражали такие исследователи как Шамис Л. С., Хан Р. Я., Садиков О. Н., Иоффе О. С., Амерханов Г. С., Брауде И. Л., Брагинский М. И. и др.
В своей статье "Критика квалификации договора переработки давальческого сырья как договора мены (бартера)" мы обосновали мысль, что договор переработки давальческого сырья не является за своей правовой природой договором мены (бартера). Хотя рассматриваемый договор может содержать в себе отдельные обязательства, которые по своей сути являются обязательствами из мены (бартера), в случае расчета по договору частью давальческого сырья или готовой продукции.
Не выдерживает, также критики точка зрения, согласно которой рассматриваемый договор признается инвестиционным. Одной из идентифицирующих особенностей инвестиционного договора, есть его особенный субъект - инвестор, который характеризуется наличием у него специфических (инвестиционных) прав и обязанностей. К инвестиционным, например, относится право инвестора принимать участие в прибыли предприятия. К обязанностям - принимать предпринимательский риск предприятия, то есть иметь имущественные обязательства перед предприятием. Заказчик, по договору переработки давальческого сырья, не является таким специальным субъектом и не имеет указанных прав и обязанностей: заказчик сдерживается своей выгоды. К тому же инвестиции ведут к увеличению уставного капитала предприятия, которое инвестируется, этого также не происходит в рамках договора переработки давальческого сырья.
Проявление внешней тождественности обязательств из оплатной передачи готовой продукции, присущее как договору не переработку давальческого сырья, так и для договора поставки, сближает настоящие договоры. Но это подобие лишь мнится. Это становится понятным после логического анализа договора поставки и обязательств из переработки давальческого сырья. Договор поставки предусматривает передачу одной стороной товара в собственность другой стороны, за что поставщик получает вознаграждение (ч. 1 ст. 712 ГК Украины). Договор поставки в доктрине гражданского права рассматривается как вид договора купли-продажи, согласно ч. 2 ст. 712 ГК Украины договор поставки регулируется нормами о купле-продаже. Часть 1 ст. 712 ГК Украины предусматривает, что оплата по договору поставки осуществляется в форме "определенной денежной суммы", а в договоре переработки давальческого сырья оплата по договору может осуществляться в любой форме (натуральной или денежной или сочетая обе). К обязательствам из переработки давальческого сырья входит обязательство из непосредственной переработки давальческого сырья, которое не охватывается ни содержанием договора поставки ни договора купли-продажи.
Хотя, мы согласимся, что существенный ряд черт договора поставки присущ договору переработки давальческого сырья. Стороны в договоре переработки давальческого сырья обязательно обсуждают условия и сроки поставки сырья и готовой продукции, которая представляет из себя элементы договора поставки. К обязательным элементам обязательства из поставки, доктрина гражданского права среди других, также относит такие элементы, как определение родовыми признаками объекта договора и долгосрочный характер подобных обязательств (хотя обязательство из поставки могут иметь и разовый характер). Давальческое сырье и готовая продукция, в общем случае, представляют из себя вещи определены родовыми признаками и является заменяемыми, что является одной из основных особенностей договора поставки. Договор переработки давальческого сырья часто предусматривает обязательство заказчика из периодической поставки давальческого сырья для переработки. Именно так часто обеспечивается непрерывное снабжение перерабатывающих предприятий сырьем в нефтеперерабатывающей промышленности, в производстве алюминия (например, в России), в химической и легкой промышленности. Таким образом, мы приходим к выводу, что обязательства из переработки давальческого сырья лишь частично охватываются, но не входят полностью в содержание договора поставки.
Также не можем мы полностью согласиться с точкой зрения, что переработка давальческого сырья - это исключительно обязательства, которые регулируются в рамках договора подряда. Отношения между субъектами давальческих отношений, которые выражаются в соответствующей договорной форме не заключаются в традиционную юридическую конструкцию гражданско-правового договора подряда. Простая логическая операция - доведение от противоположного - уже дает нам основание утверждать, что договор переработки давальческого сырья не может быть договором подряда в чистом его виде, потому что выше мы пришли к заключению, что рассматриваемый нами договор содержит в себе элементы договора поставки.
Конститутивными признаками подряда являются те, что прямо или опосредствовано изложены в его легальном определении, предвиденные ст. 837 Гражданского кодекса Украины, а также те, которые являются общепризнанной доктриной гражданского права. К ним относятся следующие признаки:
1. Выполнение подрядчиком на свой риск определенной работы по заданию второй стороны (заказчика).
2. Обязанность подрядчика произвести работу и передать ее результат заказчику, соответственно корреспондирующая ему обязанность заказчика принять результат и оплатить за него.
3. Договор подряда заключается на изготовление, обработку, переработку, ремонт вещи или на выполнение другой работы (ч. 2 ст. 837 Гражданского кодекса Украины).
4. Вещь, которая была создана по договору подряда принадлежит подрядчику к моменту принятия произведенной работы заказчиком на праве собственности.
5. Предмет договора подряда является индивидуально определенной вещью.
Относительно договора переработки давальческого сырья, то указаны первые три признака договора подряда ему полностью присущие. Относительно других признаков, предмет договора переработки давальческого сырья является вещами, определенными родовыми признаками, потому, что готовая продукция обычно определяется в договоре с помощью таких понятий как число, мера, вес (ч. 2 ст. 184 Гражданского кодекса Украины). В юридической литературе указывается, что предмет договора подряда индивидуализируется в процессе работы подрядчика. Но по договору переработки давальческого сырья этого не происходит - готовая продукция является заменяемой вещью определенной родовыми признаками, потому что представляет из себя результат определенного настроенного повторяемого технологического процесса.
Следовательно, мы считаем, что договор переработки давальческого сырья не охватываются полностью содержанием договора подряда, хотя элементы настоящего договора в нем присутствующие.
Нельзя классифицировать договор переработки давальческого сырья как смешанный договор, об этом мы говорили в вышеназванной нашей статье "Критика квалификации договора переработки давальческого сырья как договора мины (бартера)". Потому что договор переработки давальческого сырья кроме элементов договоров известных Гражданским кодексом Украины имеет ряд специфических черт, которые выделяют настоящий договор в самостоятельный договорной вид, но мы не можем полностью отрицать некоторый смешанный его характер.
Наличие в смешанном договоре новых, характерных только для данного отношения элементов в содержании договора, который не является элементами традиционных договоров является основанием, по мнению ряда авторов: Собчака А.О., Брагинского М.И., Шешенина Е.Д. для того, чтобы смешанный договор стал самостоятельным видом договора. Квалификация самостоятельного договора как смешанного объясняется тем, что договор не был еще достаточно исследован, потому он часто квалифицируется как смешанный. Такой этап развития прошел ряд гражданско-правовых договоров, которые на сегодня являются самостоятельными договорными видами. Это такие договора, как договор подряда на капитальное строительство, договор перевозки груза, договор расчетного счета, договор транспортного экспедирования, договор пожизненного содержания (присмотра) и др., которые одно время квалифицировались в юридической литературе как смешанные или комплексные договора.
Решающую индивидуализирующую особенность договора переработки давальческого сырья, безусловно, предоставляет давальческое сырье. Именно особенности правового характера, что присущие этой категории предоставляют специфику и неоднозначную правовую природу настоящему договору. Даже термин "давальческое сырье" употребляется лишь в рамках общественных отношений, которые возникают на основании рассматриваемого нами договора. Например, в договоре бытового заказа в случае выполнения предмета договора из материалов заказчика, такой термин не употребляется. Следовательно, понятию "давальческое сырье" присущие определенные особенности в связи с договором переработки давальческого сырья.
Особенностями давальческого сырья являются также то, что, давальческое сырье, как и выработанная из нее готовая продукция, на всех этапах переработки положено заказчику (кроме той ее части, которая передается в качестве оплаты за переработку). Это является особенностью договора, которая обусловлена спецификой понятия переработки материала, который не положен лицу переработчика. В юридической литературе замечается, что особенностью переработки материала, который положен другой стороне есть то, что к этому всегда причастные два лица,: владелец материала и лицо, которое осуществляет переработку материала, что ей не принадлежит.
Как вещь материального мира, сырье отвечает следующим гражданско-правовым характеристикам вещи - потребляемой, деленной, определенной родовыми признаками. Будучи вещами определенными родовыми признаками, и такими, которые не индивидуализируются в результате переработки, давальческое сырье и готовая продукция могут быть средствами расчета. Оставаясь вещами определенным родовыми признаками, готовая продукция в дальнейшем может снова выступать в качестве давальческого сырья для дальнейшей переработки. В обычном договоре подряда вещь, что изготовилась, является индивидуально определенной, единственной. Заменяемость давальческого сырья и готовой продукции дает возможность требовать выполнения договора в натуре. Специфическим признаком давальческого сырья и договора на ее переработку в целом является то, что давальческое сырье возвращается заказчику в виде готовой продукции. Следовательно, присутствующий элемент обратности в отношениях сторон.
Еще одним индивидуализирующим признаком договора переработки давальческого сырья, отмечает Л.С. Шамис, есть то, что передача сырья для переработки всегда должна опережать сроки выполнения работ из изготовления продукции. Такое условие, например, предвиденное Законом Украины "Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях" (ст. 1). В случае нарушения этого условия внешнеэкономический договор переработки давальческого сырья не может квалифицироваться как таковой.
Имеется в договоре переработки давальческого сырья также специфика субъектного состава общественных отношений по настоящему договору - одной стороной договора переработки давальческого сырья всегда является юридическое лицо (предприятие), которое имеет необходимые перерабатывающие мощности.
Центральным видом деятельности по договору переработки давальческого сырья, основной целью договора является переработка давальческого сырья в готовую продукцию, что в правовом смысле представляет из себя выполнение работ. Обязательство из поставки, мены, на наш взгляд, являются второстепенными, подчиненными основной цели договора. Именно поэтому указанный договор мы относим к договорам подчиненного типа. Спецификой прав и обязанностей по договору переработки давальческого сырья является то, что исполнитель, кроме принятия на себя обязательств из переработки давальческого сырья принимает на себя обязательство из поставки и мины одновременно.
Имеют особенности и условия договора переработки давальческого сырья, которое следует из указаний закона и специфики договора (во многом она определена, как мы указывали, особенностями давальческого сырья). По классическому договору подряда работа производится из материалов подрядчика. Если в договоре подряда отсутствующее указание на это условие, то понимает, что работа производится из материалов и средствами подрядчика (ч.1 ст. 839 ГК Украины). Выполнение работы из материалов заказчика является специфическим для договора подряда, потому этому посвящена отдельная статья в ГК (ст. 840 ГК Украины).
Давальческое сырье является таким предметом, который должен храниться в исходных объемах: сколько передано - столько отдай, к литрам, килограммов и так далее, что обеспечивается обязательным указанием в договоре. ГК Украины предусматривает, что в случае выполнения работ по договору подряда из материалов заказчика, в договоре должны быть установленные нормы расходов материала, сроки возвращения его остатка и основных отходов, а также ответственность подрядчика за невыполнение или неподобающее выполнение своих обязанностей, а также отмечается обязанность подрядчика предоставить отчет об использовании материала и вернуть его остаток (ст. 840 ГК Украины).
Учитывая вышеизложенное, можно признать, что договор переработки давальческого сырья является самостоятельным договорным видом подчиненного типа в системе гражданско-правовых договоров, предвиденных ГК Украины. Заметим, что мы ведем речь о новом договорном виде, а не типе, потому что центральное обязательство договора переработки давальческого сырья представляет из себя обязательство по подчиненному договору, который является известным ГК Украины.
О самостоятельности настоящего договора свидетельствует также наличие подзаконных нормативных актов, которые регулируют отношения из переработки давальческого сырья. Это указывает на то, что отношения по рассматриваемому договору имеют свою специфику (самостоятельность), в следствие чего они не получили надлежащего правого регулирования в ГК Украины. Охватывая точку зрения относительно самостоятельности договора переработки давальческого сырья в системе гражданско-правовых договоров, считаем необходимым закрепить договор переработки давальческого сырья отдельным параграфом в Гражданском кодексе Украины в главе 61 посвященной подряду.
