Завещание как соглашение, что непосредственно связано с лицом самого завещателя и такое, которое выражает его волю о том, что должно быть сделано после его смерти, должно быть сделанным лично самим завещателем, и в строго определенной форме. Завещание - это формальное соглашение. Форма завещания есть необходимой внешним условием его действительности, нарушение которого тянет за собой недействительность самого завещания (ст. 47 ГК УССР).
Нотариусы и другие должностные лица, которые совершают нотариальные действия, удостоверяют завещания дееспособных граждан, которые составлены, и лично в соответствии со ст. 56 Закона Украины «О нотариате».
Завещание не должно заключать в себе распоряжение, которые не отвечают требованиям закона (ст. 48 ГК УССР). Следовательно, сущность завещания заключается в том, что после смерти завещателя наследнику предоставляется право принять наследство, для чего нужно его согласие.
Завещание является не только актом распоряжения своим имуществом, но и актом лишения наследства: «Завещатель может в завещании лишить права наследования одного, нескольких или всех наследников по закону» (ч. 2 ст. 534 ГК УССР).
В завещании могут быть также и распоряжения неимущественного характера, как, например, назначение исполнителя завещания и тому подобное.
Завещание является основанием призвания наследников к наследству. «Наследование осуществляется по закону и за завещанием» (ст. 524 ГК УССР).
Следовательно, исходя из буквального содержания ст. 534 ГК УССР, следует подчеркнуть следующее.
Во-первых, к имуществу, которое может наследоваться за завещанием, может принадлежать любое имущество, которое согласно законодательства Украины может принадлежать гражданам на праве собственности, имущественные права и обязанности, которые принадлежали наследодателю на момент открытия наследства. Особенный порядок наследования установлено для наследственных вкладов (ст. 564 ГК УССР).
Во-вторых, законодатель определяет, что каждый гражданин может быть завещателем.
Однако необходимо подчеркнуть, что завещание — это соглашение, а одним из главных условий правомерности соглашений есть заключение его должным субъектом, следовательно, для того, чтобы быть завещателем, гражданин должен быть дееспособным. Дееспособность лица завещателя является обязательным условием, без этого завещание признается недействительным. Законодательство Украины определяет завещания лишь для физических лиц. То есть предприятие не может предусмотреть переход своего имущества к другим лицам в случае его прекращения (ликвидации), но в законодательной практике некоторых стран известно и право на завещание юридических лиц.
В-третьих, круг субъектов - наследников за завещанием не ограничено практически ничем (исключение представляет ст. 528 ГК УССР, согласно которой не имеют права стать наследниками лица, которые преднамеренно лишили жизни наследодателя или сделали покушение на его жизнь). Наследниками могут быть и государство, и предприятия, учреждения, организации, в том числе политические партии, движения, религиозные организации, молодежные объединения и тому подобное, а также физические лица: граждане Украины, иностранные граждане, лица без гражданства.
Следовательно, завещание является воплощенным в продиктованную законом форму волеизъявлением наследодателя, направленным на определение юридической судьбы его имущества после смерти.
Волеизъявление, выраженное в завещании, имеет, как правило, односторонний характер и является отзывным. В то же время законодательство некоторых стран предусматривает возможность заключения так называемых общих завещаний, в которых выявленная воля двух или нескольких лиц. Такие завещания допускаются законодательством США, Великой Британии, Германии (относительно мужчин). Англо-американскому праву известны, кроме того, завещания, которые содержат взаимные обязательства нескольких лиц друг относительно друга (взаимные завещания). Во Франции закон прямо запрещает как общие, так и взаимные завещания. Швейцарское законодательство не содержит никаких положений по этому вопросу, однако судебная практика признает такое завещание недействительным.
Негативное отношение законодательства многих стран к таким завещаниям объясняется стремлением в большей степени обеспечить соблюдение принципа отзывности завещаний. По закону Украины «О нотариате» от 02.09.93 г. не допускается заключения одного завещания несколькими лицами
От завещаний необходимо отличать договори о наследованиях, в которых одной из сторон есть наследодатель, а другой - одна или несколько лиц, уполномоченных на получение определенного имущества наследодателя после него смерти. В отличие от завещания, которое вступает в силу лишь с момента смерти наследодателя, договор о наследовании обязывает стороны с момента его заключения и не может быть разорван в одностороннем порядке.
Договоры о наследовании обстоятельно регламентированы законодательством Германии и Швейцарии; во Франции же они допускаются лишь как исключение в некоторых случаях, в частности, между супругами.
Таким образом, наследственный договор - давний цивилистический институт, известный законодательству многих европейских стран. Так как данный вид договора определен как таковой, что больше тяготеет к наследственному праву, храня при этом все черты гражданского договора, в новом Гражданском кодексе Украины решено подать правовое регулирование соответствующих отношений именно в шестой Книге, посвященной отношениям наследования.
В статье 1321 нового ГК Украины «Понятие» наследственного договора дается такое его определение: «За наследственным договором одна сторона (приобретатель) обязывается выполнять распоряжение второй стороны (отчуждателя) и в случае его смерти приобретает право собственности на имущество отчуждателя». В ст. 1324 содержатся разъяснения относительно самого распоряжения: «Приобретатель в наследственном договоре может быть обязан совершить определенное действие имущественного или неимущественного характера к открытию наследства или после ее открытия».
Следовательно, в соответствии со ст. 1321 нового ГК Украины отчуждатель передает свое имущество в собственность приобретателю на случай своей смерти. Обязанность отчуждателя за настоящей статьей сформулирована так, вроде бы идется о реальном договоре, за которым обязанности сторон не могут возникать раньше реальной передачи имущества «в натуре», как это имеет место в договоре пожизненного содержания, в отличие от договора консенсуального, например, договора купли-продажи, за которым продавец не передает имущество в собственность, а обязан его передать, когда эта обязанность будет исполнена — или в момент заключения договора, или позже — зависит от условий конкретного договора.
Это значит, что право собственности на установленное договором имущества к смерти отчуждателя у приобретателя не возникает. Следовательно, заключив настоящий договор, отчуждатель никакого имущества не передает приобретателю, хотя это указано в определении наследственного договора. Во всяком случае, отчуждатель не передает имущество приобретателю в собственность, а о переходе имущества в право владения и пользования ничего не сказано ни в определении договора, ни в других нормах, которые регламентируют отношения сторон настоящего договора. Однако когда имущество не передается отчуждателем приобретателю при любом праве, то отчуждатель обязательно должен принять на себя какие-то другие обязанности, поскольку из определения договора ясно, что настоящий договор двусторонний.
Из содержания ст. 1326 нового ГК Украины выплывает, что отчуждатель обязан не заключать договор на отчуждение имущества, по поводу которого заключен наследственный договор.
Нотариус, который удостоверяет наследственный договор, накладывает на это имущество запрет продажи. Как определенно в ст. 1326, завещание, которым отчуждатель охватил имущество, определенное в наследственном договоре, является ничтожным.
Следовательно, если определить отношения, которые возникают в договоре, не скрывая его содержанию, то это будет иметь такой вид: по наследственному договору одна сторона (отчуждатель) обязывается не завещать и не продавать определенное в договоре имущество, которое в случае смерти отчуждателя переходит в собственность второй стороны (приобретателя), а последний обязывается произвести определенные действия имущественного или неимущественного характера по распоряжению отчуждателя.
Наследственный договор ограничивает возможность отчуждателя распоряжаться при жизни своим имуществом, определенным в договоре, и лишает его возможности распорядиться им и на случай смерти путем складывания завещания, поскольку это завещание будет недействительным. Поэтому наследственный договор, предвиденный в новом ГК Украины, на основании норм общей части этого Кодекса следует считать таким, которое противоречит общим принципам Гражданского кодекса и должен быть признан не действительным.
Существуют и другие недостатки. Да, определяя обязанности приобретателя, следовало бы подчеркнуть, что действия, к выполнению которых может быть обязанный приобретатель, должны быть правомерными. Необходимо также было бы согласовать нормы наследственного договора с другими нормами наследственного права. Следует решить и ряд других вопросов, которые могут возникнуть в связи с переходом имущества умершего к приобретателю за наследственным договором; в частности, определить основания признания такого договора недействительным, осветить вопрос, или имеют право кредиторы отчуждателя выдвигать претензии к приобретателю имущества, и тому подобное.
Однако когда бы все эти замечания были учтены, то и в этом случае появление в новому ГК Украины «наследственного договора», на наш взгляд, не может вызывать удовлетворения, потому что на пути стоят интересы тех, кого необходимо прежде всего защищать. Да, нельзя не учитывать тот факт, что с помощью наследственного договора можно лишить своих наследников так называемой обязательной части в наследстве.
В соответствии со ст. 1260 нового ГК Украины несовершеннолетние, совершеннолетние нетрудоспособные дети наследодателя, а также один из супругов, что пережил другого, который является нетрудоспособным, и неработоспособные родители наследуют независимо от содержания завещания половину части, которая принадлежала бы каждому из них в случае наследования по закону. Право на обязательную долю предвидено действующим ГК УССР (ст. 535), только на нее имеют право, кроме отмеченных лиц, еще и нетрудоспособные иждивенцы наследодателя.
Именно исходя из всех приведенных соображений и ставится сегодня вопрос о нецелесообразности в таком виде включение наследственного договора к новому ГК Украины.
Завещание как распоряжение наследодателя о своем имуществе приобретает юридического значения лишь после его смерти. Однако именно поэтому для действительности завещания нужна его достоверность и истинность, то есть соответствие воле завещателя внешней форме ее выявления.
Законодательство зарубежных стран предоставляет большого значения форме завещания, что диктуется необходимостью достоверно установить последнюю волю завещателя. Несоблюдение продиктованных законом формальных требований приводит к недействительности завещания.
Законодательство стран континентальной Европы предусматривает такие основные формы завещания: собственноручное завещание, завещание в форме общественного акта, тайное завещание.
Собственноручное завещание - это завещание, полностью написанное самим завещателем, подписаний и датированный им, что призванный уменьшить возможность подделки. Эта форма является самой распространенной в силу простоты совершения и возможности соблюдения тайны завещания. В то же время она не лишает недостатков, к которым стоит отнести опасность гибели или потери завещания, а также такого влияния третьих лиц, которое может привести к перекручиванию воли завещателя
Завещание в форме общественного акта — это завещание, сделанное в соответствии с установленной законом процедуры при участии официального должностного лица (как правило, нотариуса). Во Франции завещание складывается при участии двух нотариусов (или одного при двух свидетелях), в Швейцарии — при участии одного должностного лица и двух свидетелей. Основное преимущество данной формы — гарантия истинности завещания и соответствия его содержания действительной воле завещателя. Целость завещания обеспечивается предвиденной законодательством возможностью его официального депонирования у нотариуса или другого должностного лица.
Тайное завещание — это завещание, составленное завещателем и в запечатанном виде передан на хранение нотариусу, как правило, при свидетелях.
В Англии, в отличие от стран континентальной Европы, закон предусматривает лишь одну основную форму завещания. В соответствии с законом завещание должно быть сделано в письменной форме, подписанный завещателем (или другим лицом по его указанию) и засвидетельствован не меньше чем двумя свидетелями в его присутствии. В отличие от собственно-ручных завещаний английский закон не требует, чтобы он был написан рукой завещателя. Завещание может быть написано за него другим лицом, напечатанный на машинке и даже оформлен в виде криптограмм. Допускается сочетание машинописного и рукописного текстов.
Английская форма завещания в основных чертах была воспринята практически всеми штатами США, но в решении этого вопроса есть некоторые расхождения. Да, законодательство некоторых штатов предусматривает необходимость удостоверения завещания тремя свидетелями, допускаются собственноручные завещания.
В соответствии со ст. 541 ГК УССР завещание должно быть составлено в письменной форме с указанием места и времени его составления, собственноручно подписанный и нотариально засвидетельствован.
В местностях, где нет нотариальных контор, завещания граждан, которые постоянно там проживают, удостоверяют должностные лица местных советов народных депутатов из содержанием тех же правовых норм, которыми руководствуются нотариусы. Таким образом, внешняя форма завещания является настолько существенным его элементом, что ее нарушение тянет недействительность самого завещания (ст. 47 ГК УССР).
Рядом с рассмотренными формами завещания законодательство устанавливает упрощенный порядок совершения завещания в особенных, исключительных обстоятельствах, когда обращение к обычным формам невозможно или крайне утруднено, а также относительно отдельных категорий личностей (военнослужащие, моряк).
В определенных специфических условиях используют более упрощенные способы удостоверения завещаний. Аналогичная возможность предусмотрена и действующим украинским законодательством. Да, ст. 542 ГК УССР и ст. 40 Закона Украины «О нотариате» указывают, что к нотариально удостоверенным завещаниям приравниваются: завещания граждан и военно-служащих, которые находятся на лечении, во время плавания на морских судах, в пунктах дислокации военных частей и в местах лишения свободы.
Перечень лиц, указанных в законе, исчерпывающий, никакие другие должностные лица, кроме указанных, не вправе удостоверять завещания.
Обязательная нотариальная (и приравнена к ней) форма завещания установлена из-за того, что при таком порядке удостоверения завещания не только проверяется аналогичность и дееспособность завещателя, но и разъясняются ему его права и обязанности, обеспечивается законность самого завещания и наиболее точное выражение воли самого завещателя.
Из изложенного ясно, почему в соответствии с законом судебная и нотариальная практика считает, что нотариальная форма завещания является существенной частью данного соглашения и если не соблюдена эта форма, документ (завещание) недействителен.
Новый ГК Украины предусматривает существенное обновление института наследования за завещанием. В первую очередь следует отметить, что наследство за завещанием поставлена в шестой Книге на первом месте, перед наследованием по закону, а не наоборот, как это есть в настоящее время.
Завещание является особенным видом правовой сделки, и за которым правовые последствия связываются и как со смертью завещателя, так и с волей и лиц, которые названы в нем наследниками. Завещание — это комплекс распоряжений наследодателя. Рядом с основным распоряжением — к кому перейдет его имущество, в нем могут быть и другие распоряжения, в том числе и неимущественного характера.
